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作为课题组的成员,请您谈一谈此次突出强调依法行政的背景。

行政执法目前存在的主要问题是行政法的公开、公正、公平原则尚未在行政管理的实践中完全落实,在一些地方和部门,法治尚未完全取代人治。姜明安:全国各地在推进依法行政过程中出现了不少问题,产生这些问题的主要原因有5个方面:其一,部分行政机关工作人员特别是领导干部依法行政意识淡薄,没有将以人为本的科学发展观取代单纯追求GDP增长的政绩观。

一些领导干部为了政绩,不惜侵犯群众权益而大搞形象工程。中共中央总书记胡锦涛在主持学习时强调,全面推进依法行政、弘扬社会主义法治精神,是坚持立党为公、执政为民的必然要求,是推动科学发展、促进社会和谐的必然要求。这里提出的法治习惯和法治思维和法律手段非常重要。坚持依法科学民主决策。记者:我们在采访中发现,一些地方的行政执法人员滥用职权的现象时有发生。

是否可以这样认为,这种问题的出现,不仅仅是因为执法人员法律素质低。社会舆论监督,特别是媒体和网络监督尚不规范,没有与问责制度很好地衔接,没有发挥最有效的作用。而土地的核心问题在于私有、私用还是其他。

但由于后来海南政府没有相应的部门，实际运行也就出现了问题。一是法家学说是作为管理社会的模式或者形态出现的，采取的是官方立场。然而如果所有人都采取短期行为方式，得过且过，把棘手的问题往后推延，推到最后，本来有可能解决的问题也变得不能解决了，盖然的风险就会演化成现实的危机。所以在这样的背景下就要改变国家意识形态，由过去的阶级斗争口号转向和谐社会口号，由过去的阶级统治转向强调国家的社会性超越于不同利益群体之上的客观公正的地位。

如果我们认为完全是自上而下的，没有群众的一些呼求那是不可能的。因为法治可以提供基本的政治信任，还可以避免多数派专制的弊端，从而使民主成为一种安定的、成熟的民主。

因为在我们过去的社会里，从来不讲究权利，计划经济下是以义务为本位的。何况现代化导致社会风险性增大，也会增加例外和危机的发生频率，改变人们的观念。另一方面，看我们的市场经济是不是法治经济，首先要看自由。而对于我们来讲，重点在于寻求法治国家的共性，没有共性何谈法治国家呢?!现在领导人所讲的社会主义特征，首先从浅层次来看就是重视国家的作用。

当然，党的领导作用并不是指党连个别的案件和问题都要管，不是指在具体工作领域中的党政不分的情形。其实，很多人都认为，《律师法》中规定的律师权利并没有得到相应的保障，特别是笼统设置伪证罪等之类的限制性条款，这些都很不利于律师制度的发展，或者使律师只能从事民事案件的代理工作而无法进行刑事案件的辩护，因为动辄就涉及到你为谁辩护、你保护的是什么人这类立场问题。司 会：鉴于时间关系，我问最后一个问题。在市场秩序方面老百姓是管不了的，民营企业家也管不到，而应当是由国家机器来保障的，但是现在看起来做的还是很不够，虽然在这方面已经加大了力度，有所进步了。

但是，从把握中国的角度来看，欧洲大陆的科层制与法治国家之间的关系特别值得注意。因此，当年的法治概念也是与关于人的异化、人道主义以及人格权保障等结合在一起的。

随着改革的深入，从计划经济转变到市场经济，法治的核心问题不再是个人专断，而转向以私权保障为首要任务，这也就进入了法治与人治的第二个阶段。现代法治必须通过维护个人权利而维护社会稳定司 会：社会主义法治国家虽然是宪法上的用语，但实际上可以从很多侧面来进行展开研究，关键是今后思路如何定位。

因此，从秩序原理的角度来看，我们更应该担心的与其说是缺乏市场性，毋宁说是缺乏具备适当的非市场性基础的那种市场性，在这样的温床上，很容易孕育坏的市场经济。这就是为什么围绕物权法制定会爆发一场激烈的宪法争论。这就是具有世界性历史意义的中国问题。司 会：根据江老师的讲解，公民社会的发育成长、团体自治等是法治国家的重要基础。现代化导致分工和相互依赖，会形成和加强有机性团结，随之而来的是要确立系统信赖和普遍的规则体系。法治、民主、自由权以及律师的功能司 会：我们一直在探讨法治的概念，还有一个相关的概念——民主。

包括我国的改革尤其是司法改革过程中，都在强调稳定，只要不出乱子，只要社会上保持原有的秩序，就可以了。但是，从这几年来看，法律制度建设方面也不断有所发展，比如最近《侵权责任法》的出台，还有三年前公布的《物权法》。

在制度层面，遵循先例机制起了主导作用，审判权成为法治国家运作的轴心。这是过去所没有的，也是法家式法治思想所没有的。

经济结构的转型也好，政治体制的重构也好，还包括司法改革，我觉得还有大量的工作有待今后推进，各种制度改革应该继续向更深层次推进。回到科层制上来说，中国的确存在一个以皇帝为顶点的官僚机构，但在皇权至上的逻辑支配下，这个官僚机构并不是按照法律规则来运作的，也不断被任意打碎和重构。

我想到的是科层制，是官僚国家的法制化倾向。因为多数派的诉求可以通过立法程序得到保障，也可以通过行政机关出于公共利益的考虑得到保障，但是少数派尤其是普通公民个人的声音如果与多数派不同的时候，即使有理由，即使正确，也很难反映到制度之中。如何看我们市场的秩序，前段时间我听了发改委主任的报告，提到中国市场制度的排名在世界排到120多位，这说明假药啊之类的行为还是很严重的。这是很重要的，但是从社会层面来理解法治，从民法角度、私法角度来看，我觉得更多的是保护私权。

我觉得法治对社会的影响主要在于重新塑造一种新的结构、新的公共性。中国的法治建设发展到今天非常不容易，但是现在却有一种明显的政治投机主义倾向，比如严打运动、走火入魔的李庄事件处理、庸俗化的能动司法主张、否定审判专业性和独立原则的论调，等等，会干扰历史的进程，会在运动式操作中引起事与愿违的结果。

改革开放已经30多年了，中华人民共和国成立到现在有60多年的历史，应该承认，在改革开放之前，社会基本上被国家吸收掉了---社会已经国家化了。法治国家这四个字写入宪法，意味着要用法律来约束政府，体现了公平正义的理念。

在考虑好的法制与坏的法制时，日常与例外、可预测性与临机应变的能力等不同状况的梳理和重新认识也应该提出来探讨。剩下的问题是如何把自上而下的变化与自下而上的变化结合起来，让两者互动。

像这样的一些问题都是使得我们的意识形态产生混乱的原因所在。政治改革的软着陆需要预先准备缓冲装置，需要提供各种功能替代物，如果不进行这样的准备，甚至把这类缓冲装置、替代物都见一个砸一个，那么当局就将缺乏回旋余地，社会矛盾只有采取极端化的方式来处理，改革和发展就会演变成硬着陆的结局。在这里，国家很容易被理解为权力的独占者以及公民集体行使权力进行政治决策和执行决策的机构。与按部就班、循名责实的行政逻辑不同，无形具有很强的政治性，结果取决于博弈、妥协以及政策性判断。

这就是律师以及整个职业法律家集团，他们构成一个统一的法律解释共同体;他们具有相对于官僚机构的独立性，但又通过解释共同体来确保法律应用的统一性、连贯性。[完]注记：司会 ：《交大法学》执行主编、教授 朱芒，录音整理：王军、王艳丽;记录审阅：朱芒 进入 江平 的专栏 进入 季卫东 的专栏 进入专题： 法治 。

这样的偏颇在今天依然存在。季卫东：这里涉及rule by law 与rule of law之间的差异。

现在我们主要强调法律制度的两个作用，一个是国家调节的作用，另一个是私权保障的作用。在我看来，私权的本质是自由，而市民社会的公共领域的本质是民主，把这两个方面结合起来就是改革开放时期法治建设的基本课题。